“供應商的相關業績較好”是否屬于歧視性條款?
日期:2012-05-27  來源:山東建招

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案例:

某地政府采購代理機構采用競爭性談判方式組織免費教科書采購活動。成交結果出來之后,在競爭性談判中沒有勝出的供應商A質疑談判文件評定成交標準之一“供應商的相關業績較好”條款具有明顯的歧視性和排他性。代理機構對質疑提出答復意見后,A不滿此答復,向當地政府采購監管機構提出的投訴。監管部門受理并進行了調查后,對投訴理由予以了支持。
此案爭論的焦點在于,談判文件中的“供應商的相關業績較好”算不算歧視性條款?如果供應商針對這點投訴政府采購代理機構,政府采購監管部門該不該受理?如果受理的話,又該怎樣處理比較合適呢?

爭論:

違背公平原則
  “供應商的相關業績較好”這一規定在量化指標上存在不足。
“相關業績”怎么體現?怎樣才算“較好”?因為在招標文件中沒有量化地表述清楚,已在客觀上使談判前就將不同的供應商擺在了或有利或不利的不平等地位上,也使某些潛在的符合條件的供應商被排斥在外,這不符合公平競爭原則。《政府采購法》第三條規定:政府采購應當遵循公開透明原則,公平競爭原則,公正原則和誠實信用原則。這是政府采購活動應遵守的基本原則,競爭性談判也應遵循、符合這些基本原則。正是因為這樣的理解,當地監管部門對A的投訴理由予以支持。
  某位政府采購監管人員認為,參加本次競爭性談判的有新華書店、普通圖書公司等多家供應商。普通圖書公司在相關業績方面當然不能與新華書店相提并論,所以客觀上的確會使普通的圖書公司處于不利地位。  貴州省財政廳政府采購管理處相關負責人認為,如果明確規定“供應商相關業績較好”是供應商的加分因素,而不是把這條當作確定成交供應商“生死攸關”的條款,那么,這條規定不算排他性條款;但是如果沒有將具體的規定予以細化,難免會使一般的圖書公司處于劣勢。從這個角度講,監管部門受理這起投訴的做法無可厚非。

受理前提不充分
  也有不少人認為,僅僅因為要求“供應商相關業績較好”就認為該條款具有排他性而投訴,監管部門根本不該受理。即便是所謂的大公司“新華書店”和普通的圖書公司在競爭,也并不會因為這條規定就抹殺了普通圖書公司的業績。
  新疆維吾爾自治區財政廳政府采購辦公室負責人分析:“談判小組與供應商談判的時候,可以通過與供應商交流、讓供應商提供相關業績的說明材料等方式來了解供應商的業績,比較供應商的售后服務等多方因素綜合評判,不可能也不應該受供應商名字名氣的影響。”也就是說,供應商企業大,名氣高,并不一定就在本次采購活動中占優勢,因為供應商的名氣與供應商的服務好、綜合實力強之間不存在直接的對等關系。

  浙江省財政廳政府采購管理辦公室負責人認為:“因為競爭性談判采購方式本身的靈活性,即便談判文件沒有對供應商的相關業績怎樣是好做進一步的說明,但是這個問題在談判交流的過程中完全可以解決。所以,不能僅僅因為談判文件規定得不夠詳細,就簡單地認為談判文件有歧視性。”

關鍵看談判是否客觀
有人說因為采購項目的特殊性,參加本次競爭性談判的供應商名氣明顯有差異,規定供應商的相關業績要較好就具有了不同尋常的意義,給人的感覺就是明擺著傾向于名氣大的供應商。但是如果果真這樣理解,又會有人立即進行有理有據的反駁。那么,面對這樣的投訴,政府采購監管部門受理,甚至處理的主要依據是什么呢?

   有關業內人士認為,受理投訴、處理投訴都不能簡單地依靠直覺去做,而應該找出依據。具體到這個案例,就是要看在競爭性談判過程中,談判小組成員與供應商談判的內容是什么,確定成交供應商時,是否想當然地認為名氣大的公司就是首選,是否把名氣小的供應商因為業績不多就一下子予以否決。弄清楚這一點,才是是否受理投訴的前提,也是處理投訴時的重要依據。

評說:

 在政府采購工作中,政府采購監管部門作為供應商投訴的受理部門,處理投訴時所遵循的最基本原則是公平公正客觀。而要做到這一點,政府采購監管部門在受理以及處理投訴時都要有理有據。也就是說,受理時有自己的理由,處理時也要從法律和事實中找到支持自己處理決定的依據,不可以想當然地受理甚至做出處理決定。如果處理決定的證據不充分,最后只會使自己陷入被動。
即便是比較棘手的投訴案例,監管部門在處理時也需要靜下心來,聽聽各方陳述的理由,并認真去分析、調查取證,甚至需要請教相關專家,不能簡單地讓自己的判斷跟著感覺走。不然,很可能會因為個人對法律或者事實理解的不同,使投訴處理不能讓投訴方和被投訴方都滿意,達不到預期的投訴處理效果。
有的投訴可能因為其本身的復雜性使監管部門難以處理,但是監管部門也要從相關事實中找到最能支持自己處理決定的證據,選擇一個最優方案,通過多斟酌,使投訴處理做到真正的客觀合理。
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